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浅析上市公司控股股东违规占用资金和对外违规担保的危害
[ 浏览点击:1 ] [ 发布时间:2019-07-19 ] 字体:[ ] [ 返回 ]

浅析上市公司控股股东违规占用资金和对外违规担保的危害

  

证监会历来对上市公司控股股东占用上市公司资金和上市公司对外违规提供担保的行为保持高压态势,加大查处力度,并开展了多次专项活动,上述两个问题总体上得到了遏制。2018年以来,部分上市公司控股股东、实际控制人受市场融资环境变化、高比例股份质押等因素的影响,资金周转出现困难,信用风险逐渐暴露,个别违规占用上市公司资金和对外违规提供担保等行为有所抬头,引起市场广泛关注,影响恶劣,须高度警惕,坚决打击。

一、违规占用上市公司资金的情形及危害

控股股东占用上市公司资金,直接侵害上市公司独立的法人财产权,不仅严重影响上市公司正常生产经营,而且损害了中小股东的合法权益,于情不宥,于理相悖,于法不容。从违规占用上市公司资金案例来看,占用资金手段除了传统的通过银行资金划转、要求公司为其垫付各类支出、向其拆借资金或代偿债务等占用方式外,还出现控股股东、实际控制人要求上市公司为其虚开票据质押融资、支付虚构的交易款项、利用无关第三方“过桥”资金,甚至更为恶劣的盗用或假借上市公司名义借款等“迂回”手段,实现其占用上市公司资金目的的情形。

因此,控股股东、实际控制人占用上市公司资金的方式趋于多样化、复杂化,隐蔽性更高、发现难度增大,个别占用案例甚至出现占用金额较大且与上市公司违规担保、信息披露违规等行为相互交织的恶劣情形,严重损害上市公司独立性,侵害中小投资者合法权益。

二、上市公司对外违规提供担保的情形及危害

上市公司对外担保意味上市公司承担着潜在的偿还义务。对外违规提供担保,可能直接侵害公司法人的财产权,可能间接侵害公司股东的剩余索取权。从案例来看,违规担保基本分两种情况,一种是未经任何内部决策机构批准,实际控制人、董事长或其他有权人士直接指使相关人员在担保合同上加盖上市公司公章;另一种是决策机构的层级不够,主要表现为应该由股东大会审议的担保,仅由董事会决议通过。近年来针对商业银行贷款的违规担保已逐渐减少,大多转向了小额贷款公司等非银行金融机构,甚至是民间借贷,担保主体逐渐由上市公司下沉到上市公司的控股子公司,这更加重了违规担保的隐蔽性。

因此,违规担保要么该由股东大会审议而未审议,要么直接未经履行相应的审批程序,很多时候担保情况未事先对外公开披露,首先直接剥夺了广大股东的知情权和决策权;其次造成了购买公司股票的中小投资者得到的信息不充分、不对称,影响正常的投资决策判断,投害其合法权益;最后影响了公司的正常经营与内部治理。而违规担保最终披露基本都是被动公开,属于“东窗事发”,而此时危害往往已经发生。违规担保中债务人一旦未能正常履约,作为担保方的上市公司即可能要履行担保责任,而连带责任担保中,债权人更是可以跳过债务人直接要求上市公司履行担保义务,从而对上市公司及广大中小股东权益造成损害,即使上市公司向有关责任主体追偿,其结果也难以预料。

从近年上市公司控股股东违规占用资金和对外违规担保案例分析来看,控股股东滥用股东权利、上市公司内部控制薄弱、法人治理结构存在严重缺陷是行为发生的重要原因。但手莫伸,伸手必被捉。因此,一是控股股东应正确行使股东权利,充分尊重上市公司的法人财产权。作为上市公司的控股股东或实际控制人应当通过股东大会依法参与上市公司的重大决策,保证上市公司资产独立完整及资金运用的独立性,不得通过任何方式占用上市公司资金,不得要求上市公司违规对外提供担保。二是上市公司应进一步加强内控管理,提升治理水平。要认真贯彻落实新修订的《上市公司治理准则》,规范“三会”运作,健全各项内控制度并强化落实,从制度建设和制度执行两个层面保障上市公司独立性,从根源上减少资金占用和违规担保的发生机率。三是上市公司董事、监事、高管人员应切实履行勤勉尽责之义务。

上市公司董事、监事、高管人员应切实履行职责,关注上市公司日常经营、资金运作等具体情况,“看好自家门,守好自家财”,不做不良股东的“帮凶”。

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